В связи с поступающими запросами от членов НЛУ по порядку оплаты вознаграждения специализированного депозитария при осуществлении им функции контроля за управляющими компаниями, осуществляющими инвестирование средств пенсионных накоплений, а также доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда - Национальная Лига Управляющих разъясняет консолидированную позицию управляющих.

Заключённый между управляющими компаниями и Специализированным депозитарием Договор об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений негосударственного пенсионного фонда, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, безусловно, является по своей форме возмездным.

При этом норма, содержащаяся в ч.1 ст.36.23 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах» от 07.05.1998 №75-ФЗ, не является диспозитивной и не позволяет исключить её применение или установить сторонам в договоре условие, отличное от предусмотренного в ней. Таким образом, п. 1 ст. 36.23 Федерального закона «О негосударственных пенсионных фондах» однозначно предписывает, что вознаграждение специализированному депозитарию выплачивается за счет доходов от инвестирования средств пенсионных накоплений.

Кроме того, согласно подпункта «г» статьи 7 ФЗ «О рынке ценных бумаг» одним из существенных условий депозитарного договора является размер и порядок оплаты услуг депозитария, предусмотренных договором, а именно:

1) по договору, заключенному специализированным депозитарием и негосударственным пенсионным фондом: Ст. 8 ФЗ «О Негосударственных пенсионных фондах»: Оплата расходов, связанных с обеспечением уставной деятельности фонда, производится из имущества, предназначенного для обеспечения уставной деятельности фонда, за исключением расходов, связанных с размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений. Таким образом оплата расходов, связанных с размещением средств пенсионных резервов и инвестированием средств пенсионных накоплений, производится соответственно из средств пенсионных резервов и средств пенсионных накоплений.

Согласно условиям типового договора об оказании специализированным депозитарием услуг негосударственному пенсионному фонду, осуществляющему деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию, утвержденного Постановлением Правительства РФ № 65: «30. Фонд оплачивает услуги специализированного депозитария, оказываемые в соответствии с настоящим договором, за счет имущества, предназначенного для обеспечения уставной деятельности фонда»;

2) по договору, заключенному специализированным депозитарием и управляющей компанией: Ст. 36.13. ФЗ «О Негосударственных пенсионных фондах»: Согласно условиям типового договора об оказании специализированным депозитарием услуг управляющей компании, осуществляющей доверительное управление средствами пенсионных накоплений НПФ, осуществляющего деятельность в качестве страховщика по обязательному пенсионному страхованию: «28. Управляющая компания выплачивает вознаграждение специализированному депозитарию в соответствии с настоящим договором за счет части дохода от инвестирования средств пенсионных накоплений, полученного за отчетный год».

Исходя из изложенного, в отличие от договора заключенного специализированным депозитарием и негосударственным пенсионным фондом, договор заключенный специализированным депозитарием и управляющей компанией в качестве источника для оплаты услуг специализированного депозитария определяет доход от инвестирования средств пенсионных накоплений (а не сами средства пенсионных накоплений по договору между специализированным депозитарием и негосударственным пенсионным фондом). Поэтому оплата услуг специализированного депозитария возможна только при наличии дохода.

Ответственность, предусмотренная п.3 ст. 1022 ГК РФ, в данном случае применяться не может, поскольку долги по обязательствам возникнут у Управляющего только в том случае, если при наличии дохода от инвестирования Управляющий откажется, либо не произведет оплату услуг специализированного депозитария. Ссылки на статьи 15, 393, 395 и 401 ГК РФ необоснованны, т.к. Управляющая компания своих обязанностей перед Специализированным депозитарием не нарушала. Невыплата вознаграждения Специализированному депозитарию связана только с ненаступлением условий, необходимых для исполнения данной обязанности.

Утверждение о возможной квалификации неоплаты услуг Специализированного депозитария в качестве дарения не основано на нормах действующего законодательства: в соответствии с п. 1 ст. 572 ГК РФ при дарении одна сторона безвозмездно передает или обязуется передать другой стороне (одаряемому) вещь в собственность либо имущественное право (требование) к себе или к третьему лицу, либо освобождает или обязуется освободить ее от имущественной обязанности перед собой или перед третьим лицом. Ни одно из перечисленных действий при невыплате вознаграждения Специализированному депозитарию из-за отсутствия дохода от инвестирования средств пенсионных накоплений не осуществляется.

Кроме того, в существующем формате структуры управления средствами пенсионных накоплений, управляющие компании, как и специализированные депозитарии и негосударственные пенсионные фонды являются субъектами инфраструктуры управления средствами пенсионных накоплений. При этом система построена так, что вознаграждения субъектов инфраструктуры выплачиваются исключительно за счет доходов от инвестирования средств пенсионных накоплений, не уменьшая средства пенсионных накоплений и не затрагивая собственные средства субъектов. Все субъекты, обслуживающие пенсионные накопления, должны понимать риски неполучения вознаграждения в случае отсутствия дохода. При этом управляющая компания не осуществляет ни выбор специализированного депозитария, ни вольна обсуждать и менять условия оплаты его услуг. То есть, в данном случае, управляющая компания является «игроком» на фактически монопольном поле и посредником между негосударственным пенсионным фондом, ПФР России и специализированным депозитарием.

По общему правилу, предусмотренному гражданским кодексом, «долги по обязательствам, возникшим в связи с доверительным управлением имуществом, погашаются за счет этого имущества. В случае недостаточности этого имущества взыскание может быть обращено на имущество доверительного управляющего, а при недостаточности и его имущества на имущество учредителя управления, не переданное в доверительное управление». Таким образом, в случае, если вышеизложенные доводы об отсутствии вознаграждения у всех субъектов управления средствами пенсионных накоплений при отсутствии дохода не убедили наших коллег, и они остались твердо убеждены, что Специализированный Депозитарий должен получать вознаграждение, тогда им следует обратиться к собственнику пенсионных накоплений, за контроль над которыми Специализированный Депозитарий предполагает получить вознаграждение, то есть, к негосударственному пенсионному фонду, либо Пенсионному Фонду Российской Федерации.

Исходя из изложенного, негативные тенденции мирового финансового кризиса привели к отсутствию доходов от инвестирования средств пенсионных накоплений за 2008, в результате Специализированному депозитарию невозможно выплатить соответствующее вознаграждение. Вместе с тем, безусловно, все члены НЛУ понимают, что это не обозначает отказ от оплаты услуг специализированного депозитария в дальнейшем. После получения управляющими дохода от инвестирования средств пенсионных накоплений оплата услуг Специализированного депозитария будет незамедлительно произведена.

 

Ваш Пенсионный Брокер

(по информации НЛУ)